浅析通用名称商标化

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浅析通用名称商标化

作者：陈玉恩

来源：《职工法律天地·下半月》2019年第06期

一、通用名称申请注册商标的类型

通用名称申请注册商标有两种情形。第一种是通用名称就是注册商标本身，如商标权人柳州两面针股份有限公司获准注册的“两面针”牙膏、云南白药集团所有的“云南白药”牙膏、广西奥奇丽股份公司所有的“田七”牙膏;第二种是注册商标的构成要素中包含了通用名称，如商标权人上海竹家庄美食有限公司在餐饮类别获准注册的文字及图形的“竹家庄避风塘”商标。对比一般的商标注册，国家商标总局对通用名称申请注册商标的条件更为严苛。 二、通用名称申请注册商标的条件

通用名称作为商标注册，不同于一般的商标注册。《商标法》第八条、第九条明确了普通商标注册的类型和条件，一般的商标只要同时满足显著性、识别性、且未与他人在先取得的合法权利相冲突这三个条件，即可申请注册。而根据《商标法》第十一条第一款、第二款“仅有本商品的通用名称，经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”之规定，比起一般商标，通用名称申请注册商标，增加了“经过使用”这一前提条件。本文认为，此处的使用至少包括三方面内容。第一是该通用名称的使用必须是商标性使用，其具体使用方式参考《商标法》第四十八条、《商标法实施条例》第六十三条之规定，即该商标性使用是指将通用名称用于商品、商品包装或者容器、商品交易文书、说明书或者其他附着物上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，最终实现识别商品来源的目的的行为;第二是该商标性使用应发生在商标申请注册之前，这就要求，商标权人如需要将通用名称申请注册商标，则在准备资料时，尽可能追溯到该通用名称作为商标使用的最早历史，越早越有证明力;第三是商标申请人提供的商标使用证据应符合证据基本要求，其证据以符合真实性、客观性、关联性为基本前提。

以家喻户晓的中国驰名商标两面针牙膏为例，“两面针”牙膏属于通用名称经长期使用取得显著性和识别性的代表。两面针本是通用名称，是一味中药名，最早记载于《神农本草经》，后收入于《本草纲目》。其商标权人柳州两面针股份有限公司经过改制后，成立于1996年。其实两面针商标最早的注册记录为1992年，其品牌的发展已历经30余年，截至目前，柳州两面针股份有限公司已注册了“两面针盐白”、“两面针氧白”、“两面针冰爽洁白”、“两面针优乐洁”、“两面针消痛”、“1口好牙两面针”等含有“两面针”商标元素的多个商标，甚至注册了多个联合商标及防御性商标。本文以为，“两面针”牙膏可谓是通用名称成功注册商标且维护商标成果较好的典范。

三、通用名称商标化的保护与限制

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