一、比较法的性质：范围、框架、方法论.

2022-12-13 10:23:14 文档大全网 [ 字体：小中大 ] [ 阅读： ]

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十讲作业比较法光盘笔记一、比较法的性质：范围、框架、方法论

1、比较法的范围比较法不是一般意义的法律部门

Comparative Law（CL: 同宪法、民法、刑法等不同，不是一种法律规则的总

体。区别：法律比较是基本活动和最为重要的方面，是自发或被动的。比较法学是法律比较的必然结果，是自觉的、积极主动的。德国：法律的比较研究。

比较法是一门科学，是对不同法律进行比较研究的思维活动。

2yes : （1）对一个国家的不同地区的法律制度的比较，大量例证证明，这类比

较属于比较法。

（ 2）同一国家历史上的法律比较的一些特殊情况，如春秋战国时期不同国家的法律制度的比较，属于比较法。

2no：（ 1）国内法的各个学科中广泛运用比较的方法，不能算作比较法。

（ 2）对一个国家不同历史时期法律制度的比较，没有超过一个国家法律制度的范围，不能算作比较法。

关于比较法的定义：比较法是一方面以法律为其对象，另一方面以比较为其内容的思维活动。（茨威格

特和克茨）比较法是对不同国家（或特定地区）的法律制度的比较研究。（沈宗灵）

2、比较法的框架（法学的一门学科）国外的三种不同观点（集中于 20世纪 40年代）

（1）英国的格特里奇：不必争论

（2）前苏联和保加利亚法学家：仅是研究法律的一种方法。

（3）法国的萨莱伊和朗贝尔：不仅是一种方法，还是一门独立的学科。

2005年，中国比较法学会年会综述：比较法是一种方法抑或学科？三个向

度： 1）叙述的比较法：外国法研究

2）评价的比较法：不同法律制度的异同

3）沿革的比较法：不同法律体系之间关系的研究比较法与其他学科的联系和

区别：

（1）比较法与法理学：法理学的基本原理是比较法的基础，比较法的研究丰富和发展法理学。

（2）比较法与法制史：法制史内容丰富，可以为各国法律制度进行纵向比较，有助于比较法的研究。

（3）比较法与国际公法：国际公法的法律渊源条约和国际惯例以及一些法律原则，均得益于比较法学的研究成果。

（4）比较法与国际私法：国际私法，即冲突法，其研究和适用有赖于比较法。英国比较法学家德克鲁兹说：学者们经常通过说明比较法不是什么，来说明比较法的性质，最典型的是沃森。

沃森指出（ 1974）： 1）比较法不是研究一种外国法律制度或一种外国法律制度的一部分，尽管比较法的研究偶尔或者经常涉及一个国家的法律制度。 2）比较法不是把各种法律制度或各个法系汇总到一起，而是要研究其中的“必要的智力内容”。 3）比较法不是要通过比较抽象出一些基础性的事实。如果围绕一些或个别问题开始研究，势必变成了社会学而不是法学上的比较研究。

3、比较法的方法论

（一）叙述的比较法的方法论

（1）基本原则：按照外国法的原样认识外国法，“原生态”，准确。（2）信息源的可用性和可信性：真实可靠（3）把外国法作为一个整体来研究：全面系统

（二）评价的比较法的方法论（1）不同社会制度国家的法律制度的可比性冷战时期：基本上不可比，但 70 年代开始变化。

20 世纪 90年代以来，相互比较和借鉴渐多，全球化的原因？

（ 2）解释法律体系之间的差别和相似经济制度：不同经济制度的国家在经