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辽宁大学2012年 法理学试题 一、 简答题（每题10分，共40分）
1、“特别法优于一般法”规则的含义和适用条件（去年第六章简答第二道题） 在 “法的效力” 一章
2、表示行为与事实行为的区别（去年第十章第三题）
表示行为与事实行为的主要区别是：
（1）表示行为以意思表示为其 必备要素；而事实行为完全不以意思表示为其必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。
（2） 表示行为依行为人的意思表示的 内容而发生效力；而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。
（3） 表示行为的本质 在于意思表示，而不在于事实构成；而事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时，才发生法律规定的后果。
（4）表示行为以行为人具有表示行为能力为 生效条件；而事实行为的构成不要求行为人具有相应的表示行为能力。事实行为包括无因管理行为、正当防卫行为、紧急避险行为、侵权行为、遗失物的拾得行为、埋藏物的发现行为。
（1）法律行为（表意行为）：简单的说，就是行为人通过意思表示所进行的活动，是有意识的活动，在做某事之前事先进行思考。表意行为包括表示行为、可变更可撤销表示行为、效力待定表示行为、可撤销表示行为、无效表示行为。
（2）事实行为（不表意行为）：这样理解，你做某事之前没有经过事先的思考，但是你做的事情能够产生法律效果，如你捡到100万元，你事先根本没有思考，但是你捡到100万，就与失主构成了返还财产的法律关系。你就记住法律上事实行为包括这些就行了：侵权行为、无因管理、不当得利、捡到遗失物、发现埋藏物、先占、创作等。
3、调整性规则与 构成性规则的含义（去年划的第七章第二题）
调整性规则，又称为调控性规则，具体来说，指对 已有行为 进行调整的规则，它的功能在于控制行为。从逻辑上讲，该规则所调整的行为先于规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。调整性规则占了法律规则的大多数。与调整性规则相对的是构成性规则。
构成性规则是 以该规则的规定 作为 产生某种行为方式的 前提条件的法律规则。在构成性规则生效之前，受其调整的社会关系并不存在，只有当规则产生之后，相关行为才可能
出现。构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则。
4、霍费尔德的四种基本法律关系模式（去年只有这道题没划中，书上描述都
很少）
法律关系可以分为四种类型：权利与义务对应型、权力与责任对应型、特权与无权对应型、豁免权与无资格对应型。
二、论述题（共35分）
1、消极自由的含义、保障原则及其意义
“积极自由”、“消极自由”是 伯林提过的两种自由概念，大致意思就是：
积极自由是指个人有干什么的自由（比如我有追求幸福的自由）；消极自由是指个人不受外部力量干涉的自由（比如我有不被别人打的自由）
消极自由是指免于他人干涉的自由。在此种意义上的自由仅仅指一个人可以不受他人阻碍地行动。”
消极自由的根本内涵在于强调 自由不可侵犯，自由是 个人的自由而非社会群体的自由，自由不仅是精神的自由，更是行为自由。不受他人干涉的自由才是真正的自由。
2、论法律责任的本质（辅导班划的是简答题）
法律责任的本质，是从更深层次回答法律责任是什么的问题。目前有三种理论： （1）道义责任论。行为人出于自由意志作出的违法或违约行为，应当受到道义上的谴责。对违法或违约者的道义责难，就是法律责任的本质所在。
（2）社会责任论。根据行为人的行为环境和行为危害性，来确定法律责任的有无和轻重。维护社会秩序及让违法者适应社会生活，共同体现为法律责任的本质。 （3）规范责任论。通过法律责任的认定和归结，来体现对行为人违反规范的否定评价。因此，行为的规范评价，才是法律责任的本质。
上述三种理论既有各自的合理之处，也存在一定的局限性。相对而言，规范责任论侧重于强调 法律责任与 法律规范之间的相关性，能够更加全面揭示法律责任的本质。与此同时，由于在依据法律规范评价行为时，不能排除对行为责任有关主客观要素的考虑，所以，这一理论是从研究法律责任的形式要素入手，把主观要素、客观要素和形式要素三者进行了有机的统一。
从这一理论出发，法律责任的本质有以下三个特点：
1. 法律责任应是 主观与客观相结合，内容与形式相统一 的三位一体的复杂实体，它需要明确人们应当做什么，若没有做什么时应当负担何种后果，负担后果时应具备怎样的条件。
本文来源：https://www.wddqxz.cn/88125c2a2f60ddccda38a049.html
2023-01-16
