央企法律风险防范面临四道难关

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央企法律风险防范面临四道难关

来源：中国企业法律顾问网沈阳分站 发布时间：2009-12-09 11:31:24 点击数：132

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继中铝成为国际矿业巨头力拓的最大单一股东、创下国内最大海外收购纪录之后，最近中钢对铁矿石企业澳大利亚中西部公司展开的海外并购案，似乎也正朝着中钢期待的方向走。 6月5日，中钢宣布对中西部公司的持股比例提高到33.82%，阻击对手收购中西部的几率正在变大。

近几年来，随着中央企业走出去的步伐不断加快，从中海油到中航油、中储棉到中铝，这些或成功或失败的案例正提醒企业走出去的过程中风险复杂多变，并教会企业运用法律手段快速成长。

其实，若仔细留意中央企业这支法律顾问队伍，会发现与五年前国资委刚成立时相比，发生了很大变化。

在国资委副主任黄淑和看来，最大变化是从前是政府部门引导着去做，现在是按出资人要求必须去做。2005年，国资委下发了企业法制建设三年目标，要求53家中央大型企业建立总法律顾问制度，所有中央企业建立法律事务机构。三年过去，目标完成，机构和人员都到位，这在以前是“不敢这样要求的”。

其次，企业法律顾问更多由事后补救转向了事前防范和事中控制，由事务型转向了管理型，企业法律风险防范机制也正在逐步建立和完善。

五年前，这支队伍不乏抱怨声，因为领导不重视，法律顾问们疲于“救火”，如今，企业更多在做未雨绸缪的工作，法律管理也被作为公司管理的重要一环在实践。比如中钢、宝钢，在走出去之前，都先作法律尽职调查，预先制定了对公司有利的法律应对措施；国家电网公司争取从立法上反映公司诉求，并对普遍发生的电磁环境诉讼案件和水资源费征收案件，集中分析，提出同类案件的应诉方法；中国电力投资集团对即将实施的法律进行法律环境影响评价，供企业及时调整策略。

但正如企业在走出去过程中，法律论证若准备不足或者运用国际规则不够娴熟，就会前功尽弃一样，国内外政治、法律环境的变化使得中央企业法律风险防范仍面临四道难关的考验。

首先，专家认为，当前，世界经济正进入新一轮调整期，失衡加剧，增速放缓，美国次贷危机影响蔓延，美元持续贬值，全球经济不确定因素在逐步增加。西方国家出于政治经济考虑，很可能更加频繁地滥用知识产权、技术标准、反倾销反补贴等措施，打压国内企业，中央企业涉外诉讼因此也会进一步增多。

据有关资料显示，中央企业近年来涉及的境外反垄断、反倾销、反补贴、知识产权、产品质量、食品安全、劳动用工、环境保护、安全生产等方面的法律案件，已经呈现出明显上升的趋势。




从企业遇到的案例分析，合同约定不明、规则不清，很容易埋下地雷。比如有的企业在合法使用对方专利时，不断进行创新，对方在十年后就创新部分“秋后算账”，提出巨额索赔。企业走出去过程中，稍有不慎，就可能卷入涉外纠纷，造成重大资产损失，甚至引发企业危机。

国资委副主任黄淑和认为，面对复杂多变的世界经济形势和世界一流跨国公司的激烈竞争，中央企业必须立足国际竞争，高度关注和研究国际规则和国外政策法规的调整动向，综合施策，趋利避害，加快提高依法整合利用全球资源的能力，确保在法律规则提供的框架内有效实施国际化经营战略。那种“规则不清主意多、事情不明决心大”的盲目蛮干，不仅难以在激烈的国际竞争中取胜，而且很有可能在国际竞争中被淘汰出局。

中钢就是一个很好的经验。中钢旗下的中钢澳大利亚矿业公司2005年就拿到了西澳洲两个矿的采矿权，面对两个总储量达10亿吨、开采条件极为便利的资源，中钢不急于开工，原因就是两个矿区均位于土著文化遗产申请区，环保、土著居民社区关系必须先做好。

其次，国家法治环境的不断完善，对中央企业经营管理也提出了挑战。近几年来，与企业密切相关的公司法、证券法、物权法、劳动合同法、反垄断法、企业破产法等一系列法律相继出台。比如，按照新公司法规定，大部分中央企业采取的国有独资公司形式，需要变更调整并加强规范；按照劳动合同法，各种用工形式规定更加严格，都需要企业依法调整。

而按照深入贯彻落实科学发展观和构建和谐社会的要求，当前企业安全生产、环境保护、节能减排、产品质量等方面的标准也日趋规范严格，行政执法力度正在进一步加大，企业需及时研究。

第三，中央企业改革调整过程中，能否依法处理好法律问题，关系到改革的成败，也是挑战。比如董事会试点，能否理顺国资委与企业董事会、董事会与经理层的关系，使试点措施最终上升为制度规范，是难题；中央企业对子公司、孙公司的风险是否在管控中，是难题。据了解，仅子公司、孙公司的股权认定就对有的中央企业来说很挠头，因为搞不清楚子公司、孙公司有哪些投资。

最后，不管企业内外环境如何变化，企业能否靠制度而不是“人治”来应对，始终是企业稳定发展的关键。五年前，这是大家普遍无奈的问题，五年后，靠个人权威管理企业的现象仍然屡见不鲜。比如在董事会试点中，有的企业董事长、总经理的角色错位，就让“谁是一把手”成了一个问题。

目前，中央企业又大多处在投资高峰期和体制调整期，投资规模不断扩大，产业链条不断延伸，层级愈加复杂，企业管理难度和经营风险越来越大，但企业内部财务管理、成本管理、质量管理和安全生产管理等还存在不少漏洞，对外投资、研发生产、合同交易、劳动用工等方面的法律纠纷时有发生，有的甚至造成国有资产流失。

从去年年底开始，国资委就不断警醒企业，要过紧日子了。从今年的经济形势看，确实不容乐观，法律风险能否防控得住，对今年的企业来说格外关键。

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